數(shù)字文明、數(shù)字經(jīng)濟時代，新的技術(shù)集群的顛覆式創(chuàng)新與發(fā)展對整個基于幾百年來的工業(yè)經(jīng)濟的法律體系都有很大挑戰(zhàn)，我國民法典成為數(shù)字文明時代的民法典，但對數(shù)字文明時代的需求回應(yīng)仍不足以具體、全面。數(shù)字經(jīng)濟產(chǎn)生了大量新的民事權(quán)利主體與客體，數(shù)據(jù)、個人信息和數(shù)字貨幣等網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)催生了新型權(quán)利的需求。民法典對數(shù)據(jù)和網(wǎng)絡(luò)虛擬財產(chǎn)的保護作出了指引性規(guī)定而無實際規(guī)范內(nèi)容，并未對數(shù)據(jù)權(quán)和數(shù)據(jù)參與分配機制作出明確規(guī)定。共享經(jīng)濟等模式模糊了所有權(quán)的邊界，智能合約等對傳統(tǒng)合同法規(guī)則也帶來挑戰(zhàn)。此外人工智能、區(qū)塊鏈等新技術(shù)亦深刻影響著經(jīng)濟活動的組織方式、實現(xiàn)方式，如何作出法律回應(yīng)亦成為各界關(guān)注焦點。
但民法典吹響了重構(gòu)工業(yè)經(jīng)濟法律體系的號角，研究新技術(shù)與真問題，必須遵循法律和法學(xué)的基本邏輯和要素，需從新的法律主體、客體和法律關(guān)系等制度和理論等各個方面開展研究。
構(gòu)建平臺、數(shù)據(jù)、算法三元融合的數(shù)字經(jīng)濟法律規(guī)制體系
從工業(yè)經(jīng)濟時代的“生產(chǎn)大爆炸”到數(shù)字經(jīng)濟時代的“交易大爆炸”的轉(zhuǎn)型過程中，數(shù)字經(jīng)濟平臺利用其數(shù)據(jù)和算法等的綜合能力，在激發(fā)數(shù)據(jù)生產(chǎn)要素潛力的同時，也對基于工業(yè)經(jīng)濟的反壟斷法帶來基礎(chǔ)理論和規(guī)制體系的挑戰(zhàn)。
筆者有幸被聘為全國人大財經(jīng)委電子商務(wù)法起草小組成員，研究設(shè)計了電子支付相關(guān)條款以及第22條和第35條。在民法典中亦采納了電子商務(wù)法的許多條款，立法精神和制度設(shè)計亦有所體現(xiàn)。例如民法典第512條規(guī)定了電子合同，第1194至1197條規(guī)定了網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)等。
國家市場監(jiān)管總局已經(jīng)啟動反壟斷法修改工作。應(yīng)基于平臺、數(shù)據(jù)、算法三元融合的規(guī)制原理，以鼓勵創(chuàng)新與隱私保護重構(gòu)反壟斷法立法目的和價值體系；構(gòu)建市場支配地位和相對優(yōu)勢地位雙層規(guī)制模式；重構(gòu)相關(guān)市場分析框架；將修正后的必要設(shè)施原則成文法化；跳出市場支配地位框架規(guī)制流量壟斷；以監(jiān)管科技強化事前事中監(jiān)管范式、弱化事后處罰機制，構(gòu)建價格和質(zhì)量并重、法律和技術(shù)共治的反壟斷法體系。
以“共票”理論為基礎(chǔ)構(gòu)建數(shù)據(jù)權(quán)利保護體系并健全數(shù)據(jù)權(quán)益分配機制
從促進我國數(shù)據(jù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的現(xiàn)實需要出發(fā)，應(yīng)當(dāng)鼓勵數(shù)據(jù)，尤其是金融數(shù)據(jù)的開放和共享，通過關(guān)鍵的數(shù)字普惠金融平臺，整合動態(tài)的個人和企業(yè)數(shù)據(jù)，甚至打破政府部門數(shù)據(jù)孤島，促進社會信息共享平臺和信用體系建設(shè)。
應(yīng)當(dāng)盡快建立一套針對數(shù)據(jù)確權(quán)、定價、共享的制度機制，把握基于跨境支付產(chǎn)生的貨幣相關(guān)的支付數(shù)據(jù)與流量數(shù)據(jù)的價值，開展以數(shù)據(jù)為核心的“共票”治理體系，以更高維度的視角來應(yīng)對Libra的挑戰(zhàn)。“共票”，一即“共”，凝聚共識，共籌共智，是能夠真正共享的股票；二即“票”，支付、流通、分配、權(quán)益的票證，是股票、糧票、鈔票三票合一。
2020年5月25日，全國人大常委會工作報告在下一步主要工作安排中指出，圍繞國家安全和社會治理，制定個人信息保護法、數(shù)據(jù)安全法等。從理論上來說，數(shù)據(jù)權(quán)利是一項復(fù)雜的復(fù)合型權(quán)利束，其法益兼具財產(chǎn)性利益與人格性利益。數(shù)據(jù)相關(guān)的利益主體可以分為個人、企業(yè)、其它組織與國家（政府），不同的利益主體對數(shù)據(jù)權(quán)益的享有范疇與屬性又存在差異。數(shù)據(jù)權(quán)利內(nèi)容會隨著應(yīng)用環(huán)境的變化而變化，形成新的數(shù)據(jù)權(quán)屬，因此事先確定其權(quán)利歸屬比較困難。就現(xiàn)狀而言，我國立法尚未明確界定不同數(shù)據(jù)主體的數(shù)據(jù)權(quán)屬，特別是消費者（用戶）與企業(yè)特別是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)之間的數(shù)據(jù)權(quán)屬界限。
數(shù)據(jù)作為一種新型生產(chǎn)要素，客觀上具有全部生產(chǎn)要素參與分配的共性，個人應(yīng)當(dāng)依據(jù)其數(shù)據(jù)所有權(quán)配置相應(yīng)處分權(quán)和收益權(quán)。數(shù)據(jù)作為新型生產(chǎn)要素，只有充分流動、共享、加工處理才能創(chuàng)造價值，而不公正的數(shù)據(jù)利益分配機制顯然無法充分調(diào)動各方主體的積極性，無法最大程度地發(fā)揮數(shù)據(jù)價值。目前數(shù)據(jù)的權(quán)屬規(guī)則與利益分配機制正在探索之中，基于對區(qū)塊鏈與數(shù)據(jù)的長期研究提出了共票理論，旨在構(gòu)建具有中國特色的數(shù)據(jù)利益分配機制。
工業(yè)文明時代，誕生了公司制與股份制，用于集合社會資金投入生產(chǎn)建設(shè)，并向投資者分配利潤。目前人類已進入數(shù)字文明時代，以區(qū)塊鏈、大數(shù)據(jù)、人工智能等為代表的科技正在深刻變革著傳統(tǒng)經(jīng)濟業(yè)態(tài)，塑造著數(shù)字經(jīng)濟。對于新技術(shù)特別是區(qū)塊鏈技術(shù)，要從經(jīng)濟治理層面充分理解其對生產(chǎn)關(guān)系的變革作用，其最大的意義在于調(diào)整各生產(chǎn)要素間的利益分配關(guān)系。
而基于區(qū)塊鏈的共票能夠改變過去由股東壟斷利潤的局面，讓更多的消費者、普通的勞動者等提供數(shù)據(jù)、參與數(shù)據(jù)價值創(chuàng)造的有關(guān)主體能夠獲得合理的利益分配。因此，應(yīng)當(dāng)充分注意到區(qū)塊鏈帶來的制度革新前景。應(yīng)圍繞區(qū)塊鏈等自主創(chuàng)新核心技術(shù)不斷深化改革，真正釋放區(qū)塊鏈的巨大潛能，贏得數(shù)字時代的領(lǐng)先契機。“共票”是區(qū)塊鏈上集投資者、消費者與管理者三位一體的共享分配機制，同時也能對數(shù)據(jù)賦權(quán)、確權(quán)、賦能，作為大眾參與數(shù)據(jù)流轉(zhuǎn)活動的對價，可以充分調(diào)和個人與企業(yè)數(shù)據(jù)權(quán)利的內(nèi)在沖突，為以數(shù)據(jù)為核心的數(shù)字經(jīng)濟激發(fā)新動能。
目前監(jiān)管數(shù)字經(jīng)濟業(yè)態(tài)的痛點在于數(shù)據(jù)。政府對新科技業(yè)態(tài)的管理決策建立在與之相關(guān)的特定數(shù)據(jù)的基礎(chǔ)之上，而數(shù)字經(jīng)濟日新月異的創(chuàng)新實踐往往導(dǎo)致相關(guān)數(shù)據(jù)尚未及積累或監(jiān)管者選取了錯誤的數(shù)據(jù)作為依據(jù)和指標(biāo)，從而陷入缺乏充足、有效數(shù)據(jù)的盲目規(guī)制或消極規(guī)制的困境。“共票”機制結(jié)合內(nèi)嵌的智能合約與區(qū)塊鏈，具有不可篡改的記錄功能，可以一比一智能匹配一段數(shù)據(jù)串，實現(xiàn)數(shù)據(jù)聚合、匹配與追蹤，自動化分析海量數(shù)據(jù)。同時結(jié)合大數(shù)據(jù)、云計算、人工智能等其他前沿技術(shù)，構(gòu)建數(shù)據(jù)聚合、大數(shù)據(jù)處理和解釋、建模分析與預(yù)測的有效機制，可以輔助監(jiān)管者實現(xiàn)技術(shù)驅(qū)動型治理。
完善數(shù)字金融立法與科技驅(qū)動型金融監(jiān)管體系
我國在移動支付等金融科技、5G等領(lǐng)域已經(jīng)處于領(lǐng)先。今天，我們有機會在移動支付等金融科技中取得突破，成為全球數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展的核心力量。
中國經(jīng)濟增長正處在新舊動能轉(zhuǎn)換時期，又步入了創(chuàng)新資源全球化階段，在當(dāng)前疫情防控的緊要關(guān)口，利用數(shù)字經(jīng)濟平臺促進經(jīng)濟下行壓力下金融業(yè)發(fā)展正逢其時。要利用平臺優(yōu)勢進一步推動互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟業(yè)態(tài)、完善數(shù)字普惠金融，為中國數(shù)字經(jīng)濟發(fā)展注入新活力。在如何有效地幫助更小規(guī)模的小微企業(yè)和個體商戶問題上，金融科技和數(shù)字金融發(fā)揮了不可替代的作用。
隨著數(shù)字技術(shù)在金融領(lǐng)域的廣泛應(yīng)用，數(shù)字金融服務(wù)不斷普及，也客觀上給金融違法犯罪活動提供了可乘之機。利用新技術(shù)，金融違法犯罪正呈現(xiàn)出產(chǎn)業(yè)化、作案目標(biāo)精準(zhǔn)化、場景多樣化等新特征。新冠疫情也給國內(nèi)實體經(jīng)濟和金融市場帶來巨大的挑戰(zhàn)，雖然現(xiàn)在尚未出現(xiàn)全球性的金融危機，但是必須對隨時可能爆發(fā)的金融危機提高警惕。“守住不發(fā)生系統(tǒng)性金融風(fēng)險的底線”是黨的十九大報告對金融工作做出的重要部署，也是當(dāng)前金融監(jiān)管的重中之重。因此，需要更加重視當(dāng)前比較突出的風(fēng)險問題，從創(chuàng)新監(jiān)管方式、維護金融穩(wěn)定的角度加強對系統(tǒng)性金融風(fēng)險的控制和防范。
一是要完善數(shù)字金融立法，創(chuàng)新監(jiān)管方式。
相較于大型金融機構(gòu)，金融科技企業(yè)的規(guī)模與商業(yè)模式?jīng)Q定了其易受惡劣經(jīng)濟動蕩的影響，而且會將這種動蕩傳遞至行業(yè)內(nèi)其他企業(yè)；此外，金融科技的技術(shù)性風(fēng)險和操作性風(fēng)險在特定的情形下會由量變急劇升級為質(zhì)變，引發(fā)系統(tǒng)性金融風(fēng)險。傳統(tǒng)金融監(jiān)管缺乏技術(shù)手段獲取金融科技市場結(jié)構(gòu)和運作的可靠信息，因此對新興金融科技企業(yè)監(jiān)管和約束更加困難。應(yīng)在傳統(tǒng)金融監(jiān)管維度之外，加之以科技維度，形成從“雙峰”到“雙維”監(jiān)管體系，以科技驅(qū)動型的監(jiān)管思路應(yīng)對新技術(shù)發(fā)展對金融監(jiān)管的挑戰(zhàn)。人民銀行、銀保監(jiān)會等機構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡快建立科技監(jiān)管機構(gòu)，采用與金融科技發(fā)展相匹配的科技驅(qū)動型監(jiān)管模式，回應(yīng)金融科技監(jiān)管的特殊性，同時抓好制度構(gòu)建和技術(shù)進步，補齊監(jiān)管短板，以防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。
二是要盡快落實央行數(shù)字貨幣DCEP，推動人民幣跨境支付。
DCEP的發(fā)行有助于創(chuàng)新貨幣發(fā)行、流通和調(diào)控方式，從而降低數(shù)字經(jīng)濟交易成本，提升經(jīng)濟和金融系統(tǒng)的效率，進而優(yōu)化金融活動的質(zhì)量。同時，法定數(shù)字貨幣的發(fā)行也有助于推動人民幣國際化進程，強化人民幣在全球結(jié)算體系中的地位。當(dāng)前，我國在移動支付領(lǐng)域全球領(lǐng)先，法定數(shù)字貨幣與支付寶、微信支付等第三方支付機構(gòu)合作，落地跨境支付場景應(yīng)用，有助于鞏固我國跨境移動支付優(yōu)勢地位，進而打破美元霸主地位，促進人民幣國際化，更好地抵御美元主導(dǎo)下的國際金融市場積累的系統(tǒng)性金融風(fēng)險對國內(nèi)的傳導(dǎo)影響。筆者承擔(dān)的商務(wù)部重大項目“跨境支付應(yīng)用及安全策略分析”中的一個重點就是研究區(qū)塊鏈應(yīng)用于跨境支付。以區(qū)塊鏈技術(shù)為代表的金融科技的交易系統(tǒng)采取了更多的技術(shù)協(xié)議代替人工監(jiān)督和執(zhí)行，如以智能合約為代表的區(qū)塊鏈“協(xié)議”能夠便捷地實現(xiàn)清算、資金交割的程序而無須人工干預(yù)。基于區(qū)塊鏈的跨境支付可以做到接近于“實時清算”，系統(tǒng)是完全自動的。
三是對數(shù)字金融創(chuàng)新的監(jiān)管政策不宜過于嚴厲。
證監(jiān)會2018年將“制定《股權(quán)眾籌試點管理辦法》”納入立法工作計劃，目前已經(jīng)形成成熟草案，應(yīng)當(dāng)以此次疫情為契機，盡快在新證券法框架下出臺股權(quán)眾籌管理辦法，開放股權(quán)眾籌試點，引導(dǎo)股權(quán)眾籌向正規(guī)化、系統(tǒng)化、專業(yè)化方向發(fā)展，更好地服務(wù)于中小微企業(yè)。各地在整頓P2P網(wǎng)貸平臺時，應(yīng)當(dāng)循序漸進，分類整頓。對于極少數(shù)具有較強資本實力、滿足監(jiān)管要求的機構(gòu)，一方面可以改制為消費金融公司或其他持牌金融機構(gòu)；另一方面，在必要時也可以考慮保留一些大型的優(yōu)質(zhì)的P2P網(wǎng)貸平臺，保留融資渠道，促進市場活力，防范系統(tǒng)性金融風(fēng)險。此外可以考慮將ICO、數(shù)字貨幣交易平臺等合法化并納入常態(tài)監(jiān)管，給疫情中和疫情后處境困難的中小微企業(yè)提供創(chuàng)新的融資工具和金融環(huán)境。特別是北京、深圳等地方政府已經(jīng)具備股權(quán)眾籌、數(shù)字貨幣交易平臺開展的條件。我們應(yīng)該認識到區(qū)塊鏈和金融的融合創(chuàng)新發(fā)展是大勢所趨，應(yīng)盡快改變當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)平臺的數(shù)據(jù)和發(fā)展紅利被美國等國所壟斷所獨享的局面，進行全面突圍。
四是支持數(shù)字經(jīng)濟平臺通過跨境支付業(yè)務(wù)競爭全球的合法數(shù)據(jù)資源。
當(dāng)前爭奪數(shù)據(jù)已經(jīng)成為各國競爭的最為核心戰(zhàn)略之一。我們必須考慮到國家的最高利益，爭奪未來可能變?yōu)樽钪匾膰覒?zhàn)略資源，通過構(gòu)建數(shù)字生態(tài)體系可以占領(lǐng)數(shù)據(jù)界的新大陸。除了要完善對國內(nèi)數(shù)據(jù)要素市場的建設(shè)，同時也應(yīng)當(dāng)鼓勵阿里巴巴、騰訊、今日頭條等數(shù)字經(jīng)濟平臺企業(yè)推行國際化戰(zhàn)略。
（作者為中國人民大學(xué)國發(fā)院金融科技研究中心、未來法治研究院研究員）
